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【案情摘要】
乙公司于2014 年12 月签订借贷合同，甲向乙出借4 亿元, 借款利率为月2.5%。甲公司依约支付出借款项 。2015 年1 月甲乙两公司签订合作开发房地产合同，将此前所出借款项转为甲合作开发投资，双方共同经营管理，合同开发收益乙公司占49%，甲公司占51%。2017 年12 月甲公司与乙公司签订投资收益结算协议，明确甲公司除收回本金4 亿元外，已收取项目利润约4 亿元，双方未分配利润2 亿元用于受让案外人丙公司国有土地使用权及地上建筑物，用于继续开发二期房地产项目 。双方同时签订《合作开发二期项目协议》2018 年4 月，乙公司毁约，导致甲公司无法参与二期项目的开发和经营管理 。甲公司起诉至法院，请求解除《合作开发二期项目协议》，返还合作开发二期项目投入及赔偿可得利益损失2 亿元 。鉴于二期合作开发项目未实际完成，故在法院审理本案过程中，双方对可得利益赔偿的计算产生争议 。
【法律问题】
一、违约损害赔偿中可得利益损失如何计算？
甲说:差额说
该说认为，根据差额计算方法，合同因一方构成根本违约导致守约方行使合同解除权而解除，可得利益损失赔偿应为合同实际履行之后守约方可以获得的利益减去合同解除后双方返还利益部分的差额 。就本案而言，鉴于合同因一方解除无法精确计算守约方可能的损失，故应委托鉴定单位对案涉项目进行审计，并预测项目完成后可能获得的净利润，再根据双方约定的利润分配比例来计算守约方可能获得的利益损失 。
乙说:类比说
该说认为，由于一方根本违约导致合同解除，致使合同没有际履行，故无法精确计算可得利益 。鉴于之前双方合作基础系来源于年利率为30% 的民间借贷法律关系，且根据双方之前的约定，守约方获得的合作开发收益在30% 左右，故可得利益损失的赔偿数额应类比其之前获得利益的收益比来计算 。根据该种方法计算，还应扣除守约方因为解除合同而节省的为履行合同需要支付的投入，故本案可得利益损失可参照民间借贷年利率24% 来计算 。
丙说:估算法
该说认为，根据估算法，在合同因为一方违约解除而未履行的情况下，考虑到合作开发合同的合作风险，故无法确定可得利益损失数额 。为此，法院在计算可得利益时，可以根据案件的实际情况，结合当事人合作开发的实际及当前房地产市场的实际估算守约方可能获得的利益数额，来确定违约方应赔偿的数额故本案可得利益的计算应为按照同期同类贷款利率计算的守约方投入资金的利息 。
丁说：综合裁量法
该说认为，在合同因一方根本违约而解除未获履行的情况下，往往无法准确计算合同履行后可以获得利益，进而无法确定守约方的损失，故法院可以综合违约方因违约而获利、当事人各自的过错因素及当前经济形势等因素综合判断 。这种方法是实践中法院在合同因一方违约而解除的情况下，计算可得利益损失所较多采用的方法 。故考虑到本案违约方根本违约的情况，应按照同期同类银行贷款利率的两倍支付守约方投入资金的利息 。
【法官会议意见】
采乙说
一方构成根本违约，守约方行使法定解除权解除合同，返还实际投入并请求赔偿损失的，损失赔偿的范围包含可得利益损失 。在合同因违约解除而未实际履行的情况下精确计算合同履行后可以获得的利益，往往非常困难 。对此，人民法院在确定守约方可以获得的赔偿损失额时，可以根据案件的具体情况采取差额法、类比法、估算法以及综合裁量法等方法来确定守约方的可得利益 。在确定损失赔偿数额时，还应适用合理预见规则、过失相抵规则、损益相抵规则等依法限制赔偿数额 。就本案而言，采取差额法通过审计或者鉴定的方法来确定守约方的损失，效率低下，既影响到当事人利益及时实现，也导致审判效率较低，其本身也是大致估算，并不可取 。采取估算法由法院估算的数额往往与当事人的预期差距较大，难以平息当事人的争议 。综合裁量法则是在其他方法无法使用的情况下才采纳的方法，在本案可以通过类比法来确定守约方的可得利益损失情况下，则不宜采纳综合裁量法 。
就本案事实而言，结合前期合作的实际收益以及前期合作系来自于当事人民间借贷的特殊情形，确定损失赔偿额为投入资金按照年利率24%计算的利息，既符合当事人合作开发房地产的法律关系由民间借贷法律关系演化而来的实际，也符合当事人前期合作开发的收益实际既符合当事人特别是守约方的合理预期，也符合合理预见规则，还符合可得利益赔偿中扣除守约方因解除合同而节约支出等应减除的赔偿额部分，故本案可以采取类比法 。
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