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2015司法考试卷四答案解析 2015司法考试真题及答案解析( 三 )

生活百科选项


56.甲拾得乙的手机 ， 以市价卖给不知情的丙并交付 。丙把手机交给丁维修 。修好后丙拒付部分维修费 ， 丁将手机扣下 。关于手机的占有状态 ， 下列哪些选项是正确的？
A、乙丢失手机后 ， 由直接占有变为间接占有
B、甲为无权占有、自主占有
C、丙为无权占有、善意占有
D、丁为有权占有、他主占有
答案：ABCD
解析：直接占有是直接对物有事实上的管领力；间接占有是指自己不直接占有其物 ， 而是基于一定的法律关系（占有媒介）对于直接占有人享有返还的请求权 ， 因而对物形成间接的管领力的占有 。乙手机遗失后 ， 丧失了直接对物的事实上的管领力 ， 但基于其所有权关系可向直接占有遗失物者主张原物返还请求权 ， 其享有间接占有 ， A选项说法正确 。占有以占有人是否具有所有的意思为标准分为自主占有和他主占有 ， 甲拾得遗失物并为处分行为、不知情的丙购买遗失物而为占有 ， 均属以所有的意思进行自主占有 。占有以其有无占有的权源为标准分为有权占有和无权占有 ， 甲拾得遗失物 ， 其占有该遗失物并无本权 ， 属于无权占有人 。善意与恶意占有是对无权占有的再分类 ， 无权占有人若明知其无占有本权 ， 或对其占有本权表示怀疑的 ， 属于恶意占有；无权占有人不知其无占有本权的 ， 属于善意占有 。据此 ， 甲拾得遗失物并进行处分 ， 属于自主、无权、恶意的占有；善意之丙购买该遗失物后属于自主、无权、善意的占有 。据此 ， B、C选项说法均正确 。遗失物、盗赃等占有脱离物不适用善意取得制度 ， 但留置权是例外 。丁作为承揽人因定做人不履行债务 ， 可以留置其占有的动产 ， 此时属于承揽人善意取得占有脱离物的留置权 ， 故留置权人丁对留置物即属于有权的、他主占有 ， D选项正确 。
57.根据甲公司的下列哪些《承诺(保证)函》 ， 如乙公司未履行义务 ， 甲公司应承担保证责任？
A、承诺：“积极督促乙公司还款 ， 努力将丙公司的损失降到最低”
B、承诺：“乙公司向丙公司还款 ， 如乙公司无力还款 ， 甲公司愿代为清偿”
C、保证：“乙公司实际投资与注册资金相符” 。实际上乙公司实际投资与注册资金不符
D、承诺：“指定乙公司与丙公司签订保证合同” 。乙公司签订了保证合同但拒不承担保证责任
答案：BC
解析：构成保证须满足实质要件和形式要件的要求 。《担保法》第6条的规定 ， 保证是保证人对债务人不能履行的债务承担履行责任或赔偿责任 ， 承担责任的范围为保证人的所有财产 。保证合同属于要式合同 ， 根据《担保法解释》第22条的规定 ， 保证的形式包括：1、单独的书面保证合同；2、主合同中有保证条款 ， 保证人签字；3、主合同上没有保证条款 ， 但第三人以保证人身份签字；4、第三人单方以书面形式向债权人出具担保书 。保证的实质要件要求保证人须与债务人对债权人承担清偿责任 ， 故A选项中督促的承诺不属于承担清偿义务的表示 ， D选项中保证合同约束的是乙而不是丙 。B选项属于通常意义上的一般保证 ， C选项中股东的出资义务属于股东对公司的债务 ， 甲公司构成对出资之债的担保 ， 属于连带保证 。本题选B、C 。
58.赵某从商店购买了一台甲公司生产的家用洗衣机 ， 洗涤衣物时 ， 该洗衣机因技术缺陷发生爆裂 ， 叶轮飞出造成赵某严重人身损害并毁坏衣物 。赵某的下列哪些诉求是正确的？
A、商店应承担更换洗衣机或退货、赔偿衣物损失和赔偿人身损害的违约责任
B、商店应按违约责任更换洗衣机或者退货 ， 也可请求甲公司按侵权责任赔偿衣物损失和人身损害
C、商店或者甲公司应赔偿因洗衣机缺陷造成的损害
D、商店或者甲公司应赔偿物质损害和精神损害
答案：ABCD
解析：《合同法》第111条规定了瑕疵履行的违约救济 ， 受害方有权根据标的物的性质和损害的大小 ， 合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任 。同时 ， 《合同法》第122条对于因违约导致一方当事人人身、财产权益受损的请求权竞合关系 。因当事人一方的违约行为 ， 侵害对方人身、财产权益的 ， 受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任 。受合同相对性的影响 ， 合同一方当事人选择违约的损害赔偿请求权的 ， 只能向销售者主张 。据此 ， A选项正确 。《侵权责任法》第41、42条分别规定了生产者、销售者因产品缺陷造成消费者人身或财产损害的侵权责任承担 。被害人可选择生产者、销售者承担侵权损害赔偿 ， 亦可向生产者和销售者一并主张 。据此 ， 选项B、C均属正确 。根据《精神损害赔偿司法解释》的相关规定 ， 可主张精神损害赔偿的范围包括以下几种情形：1、侵害生命权、健康权、身体权；2、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；3、侵害人格尊严权、人身自由权；4、违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益；5、非法使被监护人脱离监护；6、侵害死者人格利益；7、毁损他人具有人格象征意义的特定纪念物品 。此外 ， 我国司法实践中还发展出司法解释以外的可主张精神损害赔偿的情形 。2015年最高院指导性案例确定 ， 婚姻关系存续期间 ， 一方的出轨行为导致离婚的 ， 可基于离婚的损害赔偿请求前主张精神损害赔偿 ， 值得注意 。据此 ， 赵某因侵权行为导致身体权受损可主张精神损害赔偿 ， D选项正确 。

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